Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Предпринимательское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ БИЗНЕСА ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
И.П. ПУШКАРЕВ
С переходом России к рыночной экономике понятие "бизнес" прочно укоренилось в нашем словоупотреблении для обозначения самых разных проявлений деловой активности. Но в каких бы значениях ни употреблялся данный термин, он всегда неразрывно связан с деятельностью, приносящей доход, и с лицами, которые ее осуществляют. Как и многие другие экономические термины, он пришел к нам с Запада, и его буквальный перевод означает "дело, предпринимательство". Соответственно, понятие "предпринимательская деятельность" выступает в качестве аналога термина "бизнес".
Говоря о субъектах, деятельность которых рассматривается как предпринимательская (ведение бизнеса), нельзя не отметить предусмотренное российским законодательством многообразие их организационно-правовых форм, которое, в свою очередь, требует четкой классификации. Последняя, если она основана на конститутивных признаках, в свою очередь, служит главным ориентиром при изучении конкретной организационно-правовой формы. Кроме того, вопросы классификации юридических лиц всегда были и остаются одной из центральных тем научных дискуссий. Подобное внимание объясняется, с одной стороны, тем, что юридические лица неизменно выступают в качестве объекта научного познания. При этом, по утверждению С.С. Алексеева, подлинно научные классификации имеют значение не только для систематизации изучаемых явлений. Они в то же время служат ступенью к изучению содержания явлений, нередко способствуют правильному уяснению их функций и природы <1>. С другой стороны, классификация и уяснение с ее помощью основных характеристик организационно-правовых форм осуществления бизнеса необходимы не только в научных, нормотворческих и правоприменительных целях, но и в целях осуществления обоснованного выбора той или иной организационно-правовой формы для успешного ведения предпринимательской деятельности в соответствующей сфере.
--------------------------------
<1> Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования. М.: Статут, 2001. С. 60.
Законодатель использует несколько критериев классификации юридических лиц. И если до 1 сентября 2014 г. основная цель деятельности юридических лиц выступала в качестве приоритетного классификационного критерия, то теперь в Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ <2> (далее - ГК РФ) введена не менее значимая градация юридических лиц - организации, основанные на членстве, и корпоративные и унитарные организации, не имеющие членства.
--------------------------------
<2> Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (часть первая) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Очевидно, что по смыслу данной нормы для ведения бизнеса предназначены именно коммерческие организации, так как именно их основная цель полностью совпадает с основной целью ведения бизнеса (осуществления предпринимательской деятельности). Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, в силу п. 2 ст. 50 ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Среди коммерческих юридических лиц выделяются корпоративные и унитарные организации. Согласно п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы. Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К коммерческим унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Проведенная законодателем классификация юридических лиц на корпоративные и унитарные имеет принципиальное значение для развития всего гражданского и предпринимательского законодательства, а также согласуется с пониманием корпораций в европейском континентальном праве.
Отличительным признаком корпоративных организаций является в первую очередь то, что создаются они путем объединения лиц, их капиталов, для достижения тех предпринимательских целей, которые ставят перед ними их учредители. Однако, несмотря на общий признак корпоративных организаций, организационно-правовые формы юридических лиц, отнесенных к корпоративным, имеют существенные различия.
Самыми распространенными организационно-правовыми формами коммерческих юридических лиц в России являются хозяйственные общества. Так, популярность обществ с ограниченной ответственностью среди коммерческих организаций, созданных в России, объясняется рядом факторов, ключевым из которых является простота их создания. Оно может быть создано как одним, так и несколькими, как юридическими, так и физическими лицами. При этом максимальное число участников не должно превышать пятидесяти (ст. 88 ГК РФ). Минимальный размер уставного капитала - всего 10000 рублей (ч. 1 ст. 14 Закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <3> (далее - Закон об ООО)). Еще одним фактором, влияющим на привлекательность данной организационно-правовой формы ведения бизнеса, является отсутствие ответственности по долгам общества у учредителей, которые рискуют потерять лишь вложенную в уставный капитал общества сумму (ст. 87 ГК РФ).
--------------------------------
<3> Закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
Сравнение законодательных определений общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 87 ГК РФ) и акционерного общества (п. 1 ст. 96 ГК РФ) может привести к выводу о том, что данные организационно-правовые формы практически не отличаются друг от друга. Однако, несмотря на схожесть определений, а также наличие в этих организационно-правовых формах одинаковых институтов (система органов управления, крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, права участников и т.п.), акционерное общество имеет ряд принципиальных отличий. Основным отличием является то, что право участия в акционерном обществе оформляется оборотоспособными ценными бумагами - акциями. Это отличие предоставляет акционерному обществу ряд преимуществ, таких как возможность привлечения инвестиций путем размещения акций, а также возможность свободного обращения акций на рынке ценных бумаг. Однако указанное отличие, являющееся одновременно и несомненным преимуществом акционерного общества, наиболее ярко проявляется лишь у публичных акционерных обществ.
К публичным относятся те акционерные общества, акции которых и ценные бумаги которых, конвертируемые в их акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (ст. 66.3 ГК РФ).
В то же время приобретение преимуществ, обусловленных статусом публичного общества, налагает на такое акционерное общество ряд дополнительных обязанностей. Например, обязанности по ведению реестра публичного общества и исполнению функций счетной комиссии должны осуществляться независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию; не могут ограничиваться количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Кроме того, уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества и никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества (ст. 97 ГК РФ).
Непубличные общества, т.е. общества с ограниченной ответственностью, а также акционерные общества, лишенные указанных выше признаков публичного общества, соответственно, не могут воспользоваться преимуществами, предоставляемыми статусом публичного общества. Однако в отношении непубличных обществ законодательство предусматривает ряд диспозитивных норм, позволяющих учредителям посредством устава выстраивать более простую модель управления обществом, а также определять порядок реализации некоторых прав участников общества <4>.
--------------------------------
<4> Так, например, согласно п. 3 ст. 66.3 ГК РФ по единогласному решению участников (учредителей) непубличного общества в него могут быть включены следующие положения: о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем; о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества; об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ или Законом об акционерных обществах, и т.п.
Еще одним видом корпоративных организаций являются хозяйственные товарищества. В п. 1 ст. 66 ГК РФ дано общее определение хозяйственных обществ и товариществ, однако, несмотря на это, а также на применение одинаковых подходов к регулированию отдельных сторон функционирования хозяйственных товариществ и обществ, между ними существует ряд принципиальных различий.
Так, в товариществах гораздо большее значение имеет личностный фактор, тогда как при создании обществ он, как правило, в расчет не берется, т.е. хозяйственное товарищество в первую очередь представляет собой объединение лиц, а хозяйственное общество - объединение капиталов. Это подтверждается следующими обстоятельствами.
Во-первых, учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный договор (п. 1 ст. 70 ГК РФ) в отличие от устава хозяйственного общества, что говорит о более тесных отношениях между участниками товарищества <5>. Во-вторых, управление в хозяйственном товариществе осуществляется участниками товарищества непосредственно, т.е. решения по вопросам функционирования товарищества либо принимаются на общем собрании полных товарищей, либо каждый из полных товарищей имеет право действовать от имени юридического лица, либо одному или нескольким товарищам выдается доверенность на осуществление юридически значимых действий от имени товарищества (ст. 72 ГК РФ). При этом каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 1 ст. 71 ГК РФ). В хозяйственном обществе действует сложный аппарат управления, состоящий из установленных законом и уставом органов, каждый из которых наделен своей компетенцией. В-третьих, существование хозяйственного общества в меньшей степени зависит от количественного и качественного состава участников. Если товарищество должно быть создано несколькими лицами и не может функционировать в составе менее двух товарищей, а выбытие товарища влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено договором между товарищами (п. 1 ст. 76 ГК РФ), то хозяйственное общество может существовать и в составе одного учредителя. Более того, участниками товарищества могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Кроме того, одно лицо может быть полным товарищем только одного товарищества (п. 2 ст. 69 ГК РФ). Такие жесткие требования к участникам обусловлены в первую очередь тем, что материальная ответственность товарищей не ограничена, т.е. полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ), тогда как члены общества несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В связи с этим участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Подобные различия привели к установлению законодателем минимального размера уставного капитала, необходимого для создания хозяйственного общества, и игнорированию данного вопроса в отношении хозяйственных товариществ.
--------------------------------
<5> Как отмечают И.В. Межераупс и А.Д. Радыгин в комментариях к проекту Концепции по комплексному совершенствованию корпоративного законодательства, в результате исключения учредительного договора из числа учредительных документов ООО и внесения соответствующих изменений в ГК РФ, а также в Закон об обществах с ограниченной ответственностью единственным учредительным документом ООО будет выступать устав, а учредительный договор займет место, аналогичное тому, которое занимает договор о создании акционерного общества с одновременным переименованием в договор о создании общества с ограниченной ответственностью. Указанное предложение, по мнению автора, является целесообразным, поскольку позволит решить проблемы, возникающие в правоприменительной практике, связанные с различной процедурой внесения изменений в устав и учредительный договор (см.: Межераупс И.В., Радыгин А.Д. Комментарии к проекту Концепции по комплексному совершенствованию корпоративного законодательства. URL: http://monitoring.iet.ru/publication.php?folder-id=44&publication-id=1660&print-version=yes).
Таким образом, зависимость между количественным и качественным составом товарищества и возможностью его существования, возложение на товарищей дополнительной ответственности по долгам товарищества, несмотря на то что юридическое лицо является самостоятельным субъектом права и отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а также отсутствие системы органов управления, формирующих и выражающих волю данного юридического лица, - все это позволяет нам говорить о существенной специфике, которая присуща хозяйственным товариществам, по сравнению с самыми популярными организационно-правовыми формами ведения бизнеса среди корпораций - хозяйственными обществами. Очевидно, что указанной спецификой хозяйственных товариществ объясняется и их низкая популярность.
Следующим видом организационно-правовой формы ведения бизнеса выступает производственный кооператив. Рассматривая производственный кооператив в качестве коммерческой корпоративной организации, следует признать большую степень сходства данного вида юридического лица с хозяйственными обществами. Однако производственный кооператив обладает рядом особенностей. Так, из его легального определения следует, что по общему правилу участие в кооперативе юридических лиц не допускается, если иное не предусмотрено законом или уставом (ст. 106.1 ГК РФ). В силу п. 1 ст. 7 Закона "О производственных кооперативах" <6> членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации, достигшие возраста шестнадцати лет. Существенной особенностью производственного кооператива является, во-первых, то, что его член не только вправе, но и обязан участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива (п. 2 ст. 8 Закона "О производственных кооперативах"). В связи с этим число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% от числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 Закона "О производственных кооперативах"). Во-вторых, в отличие от хозяйственного общества член производственного кооператива имеет право участвовать в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса (п. 3 ст. 106.4 ГК РФ). В-третьих, члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива, определяемую в порядке, предусмотренном уставом кооператива (п. 2 ст. 106.1 ГК РФ).
--------------------------------
<6> Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.
В 2012 г. был принят Закон "О хозяйственных партнерствах", которым была введена новая организационно-правовая форма ведения бизнеса <7>.
--------------------------------
<7> Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" // СЗ РФ. 2011. N 49. Ст. 7058.
Из определения хозяйственного партнерства, содержащегося в ст. 2 данного Закона, следует, что оно схоже по своей сути с обществом с ограниченной ответственностью. Данное сходство проявляется в первую очередь в наделении партнерства как коммерческой организации общей правоспособностью, в предоставлении его членам права на управление делами партнерства, а также в ограничении ответственности членов партнерства по его долгам суммами внесенных ими вкладов. При этом максимальное число участников партнерства ограничено пятьюдесятью. Однако хозяйственное партнерство обладает рядом специфических черт, благодаря которым становится особой, не похожей на другие формой осуществления предпринимательской деятельности. Так, например, хозяйственное партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (п. 4 ст. 2 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Кроме того, Закон "О хозяйственных партнерствах" содержит запрет на совершенно естественные для коммерческой организации действия - размещение рекламы своей деятельности (п. 5 ст. 2) и выступление в качестве учредителя (участника) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (п. 7 ст. 2). Не определен Законом "О хозяйственных партнерствах" и минимальный размер его капитала.
Наиболее характерной чертой хозяйственного партнерства является предусмотренная Законом возможность заключения между его участниками "глобального" соглашения, которое называется "соглашение об управлении партнерством" (ст. 6 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Данное соглашение может включать в себя положения по широчайшему кругу вопросов деятельности партнерства, а волеизъявление участников партнерства при его заключении практически не ограничено. Так, например, соглашение может предусматривать различный объем прав и обязанностей участников партнерства, а также распределение объема управленческих полномочий вне связи с объемом вкладов в складочный капитал. Соглашением может быть установлен произвольный механизм распределения прибыли и расходов между участниками и иными лицами; ограничено право на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки; определены различный порядок и условия приема новых участников и выхода старых и т.п. Кроме того, законодателем большое внимание уделяется таким вопросам, как гарантии защиты интересов участников соглашения; способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплата компенсации или применение иных мер ответственности. Особенностями данного соглашения являются также ограниченный доступ к его содержанию для третьих лиц и возможность участия в таком соглашении лиц, не являющихся членами партнерства, которые могут активно участвовать в его управлении.
В целом хозяйственное партнерство представляет собой новую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, а нормы, закрепляющие его правовой статус и регулирующие порядок деятельности партнерства, носят еще более диспозитивный характер, чем нормы об обществах с ограниченной ответственностью.
Особыми формами осуществления бизнеса выступают крестьянские (фермерские) хозяйства, потребительские кооперативы, простые и инвестиционные товарищества. Каждая из названных форм обладает своей спецификой.
Организационно-правовыми формами осуществления предпринимательской деятельности в области сельского хозяйства являются индивидуальное предпринимательство и образование крестьянско-фермерского хозяйства - юридического лица. Кроме того, Законом от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" <8> допускается создание сельскохозяйственных производственных кооперативов и сельскохозяйственных потребительских кооперативов.
--------------------------------
<8> Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" // СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870.
В связи с тем что главным средством производства в сельском хозяйстве является земля, законодатель предусмотрел особый правовой режим земельных участков, принадлежащих крестьянскому (фермерскому) хозяйству, направленный на обеспечение их целевого применения (глава 4 Закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" <9>). К специфике крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, можно отнести также запрет членства граждан в нескольких крестьянских (фермерских) хозяйствах, а также субсидиарную ответственность их членов по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 86.1 ГК РФ). Другие особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются Законом "О крестьянском (фермерском) хозяйстве".
--------------------------------
<9> Федеральный закон от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" // СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2249.
Как отмечалось ранее, потребительские кооперативы не относятся к числу коммерческих организаций. Но, несмотря на это, потребительская кооперация, выступая средством удовлетворения материальных потребностей граждан и юридических лиц, тем не менее может быть отнесена к организационно-правовой форме осуществления бизнеса. Данная мысль подтверждается также тем, что согласно п. 8 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" к созданным до 1 сентября 2014 г. сбытовым (торговым) потребительским кооперативам применяются нормы о производственных кооперативах, которые, в свою очередь, являются коммерческими организациями. Последнее означает, что прибыль, полученная в результате деятельности сбытовых (торговых) потребительских кооперативов, может быть распределена среди их членов. Кроме того, к потребительским кооперативам относятся потребительские общества <10>, жилищные, жилищно-строительные <11> и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы <12>, общества взаимного страхования <13>, кредитные кооперативы <14>, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы.
--------------------------------
<10> Закон РФ от 19 июня 1992 г. N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" // Российская газета. 1992. N 139.
<11> Раздел V Жилищного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 188-ФЗ // СЗ РФ. 2005. N 1. Ст. 14.
<12> Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" // СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1801.
<13> Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" // СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6047.
<14> Федеральный закон от 18 июля 2009 г. N 190-ФЗ "О кредитной кооперации" // СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3627; СПС "КонсультантПлюс".
Еще одной формой осуществления бизнеса являются договорные формы о совместной деятельности, не являющиеся юридическими лицами. К ним относятся простые и инвестиционные товарищества.
Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) как форма ведения бизнеса предоставляет возможность нескольким предпринимателям и (или) коммерческим организациям путем заключения соответствующего договора объединить свои усилия и имущество для совместной предпринимательской деятельности, не образуя нового юридического лица. При этом согласно п. 1 ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не следует из существа обязательства. По общему правилу при ведении дел товарищества каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками (ст. 1044 ГК РФ). Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048 ГК РФ). К особенностям такой формы осуществления бизнеса можно отнести и ответственность товарищей по общим обязательствам. Так, в силу ст. 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Еще одной особенностью договора о совместной деятельности является возможность создания так называемого негласного товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц.
Разновидностью простого товарищества является инвестиционное товарищество, целями создания которого являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации и реализация инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества. Инвестиционное товарищество представляет собой договор простого товарищества, заключаемый для осуществления совместной инвестиционной деятельности. Особенности договора инвестиционного товарищества, включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества, регулирует Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" <15>.
--------------------------------
<15> Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" // СЗ РФ. 2011. N 49. Ст. 7013.
Под совместной инвестиционной деятельностью Закон понимает осуществляемую товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов (п. 1 ст. 2). Частью договора инвестиционного товарищества является политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) - совокупность условий, устанавливающих обязательные для выполнения управляющим товарищем требования к перечню допускаемых федеральным законом объектов инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым одним, несколькими или всеми управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.
Договор инвестиционного товарищества, включающий в себя инвестиционную декларацию, все вносимые в него изменения (за исключением случая, когда изменения или расторжение договора инвестиционного товарищества осуществляются в судебном порядке), дополнительные соглашения и приложения к нему, соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом подлежат нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.
Закон "Об инвестиционном товариществе" допускает участие в инвестиционном товариществе некоммерческих организаций постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества.
К особенностям договора инвестиционного товарищества относится согласно п. 2 ст. 12 Закона "Об инвестиционном товариществе" также недопустимость включения в него условия о том, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество). Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.
В качестве дополнительного требования к договору инвестиционного товарищества выступает необходимость его заключения с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать 15 лет. Данный срок является предельным сроком действия договора инвестиционного товарищества, если конкретный срок его действия не указан (ст. 13 Закона "Об инвестиционном товариществе").
Таким образом, российским законодательством предусмотрен широкий набор организационно-правовых форм ведения бизнеса. При этом также широк и список факторов, влияющих на выбор конкретной организационно-правовой формы в каждом конкретном случае. В качестве основных факторов особо можно выделить: сферу будущей предпринимательской деятельности; размер первоначального капитала и способ его формирования; степень участия учредителей в управлении созданным бизнесом; правила распределения полученной прибыли; возможность привлечения дополнительных финансовых средств, в том числе от неограниченного круга лиц; особенности бухучета и налогообложения, предусмотренные для данной организационно-правовой формы осуществления бизнеса; предполагаемый уровень риска и размер ответственности учредителей своим имуществом и др. Несомненно, что успех любого бизнес-проекта зависит именно от верного выбора подходящего инструмента достижения поставленной цели - получения максимально возможной прибыли, в качестве которого в первую очередь и выступает организационно-правовая форма.
Литература
1. Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования. М.: Статут, 2001. С. 60.
2. Межераупс И.В., Радыгин А.Д. Комментарии к проекту Концепции по комплексному совершенствованию корпоративного законодательства. URL: http://monitoring.iet.ru/publication.php?folder-id=44&publication-id=1660&print-version=yes.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Предпринимательское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.